升研教育考研频道为23考研、24考研的同学们整理了“2020年法律硕士（法学）专业基础真题及参考答案”的相关信息，希望对正在备考的你有所帮助。考研复习效率不高怎么办？自己备考抓不住重点？想报考985/211等热门院校，但是没把握？升研教育推出考研集训营，全日制封闭式面授，10余年授课经验的老师，浓厚的学习氛围助你冲击目标、一战上研！

2020年法律硕士（法学）专业基础真题及参考答案

一、单项选择题:第1~20小题，每小题1分,共20分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。

1、下列关于刑法因果关系的说法中,正确的是（）。

A、因果关系的认定必须考虑行为人的主观认识

B、因果关系的存在是行为人承担刑事责任的充分条件

C、危害行为与危害结果之间存在条件关系即可认定因果关系存在

D、不作为犯罪中不作为与危害结果之间的因果关系是客观存在的

【答案】D

【解析】刑法中的因果关系是不以人的主观意志为转移的客观存在,不受行为人主观认识的影响,D选项正确,A选项错误。有因果关系是行为人对危害结果承担刑事责任的客观性条件,不是充分条件,B选项错误。如果危害行为与危害结果之间介人了其他因素,则有可能使得危害行为与危害结果之间的因果关系被阻断,C选项错误。

2、下列关于剥夺政治权利的最高期限的说法中,正确的是()。

A、单处剥夺政治权利的期限不得超过10年

B、判处管制,附加剥夺政治权利的期限不得超过5年

C、判处有期徒刑,附加剥夺政治权利的期限不得超过5年

D、从无期徒刑减为有期徒刑时,附加剥夺政治权利的期限不得超过15年

【答案】C

【解析】剥夺政治权利的期限有以下四种情况:(1)独立适用剥夺政治权利或者主刑是有期徒刑、拘役附加剥夺政治权利的,期限为1年以上5年以下;(2)判处管制附加剥夺政治权利的,期限与管制的期限相等;(3)判处死刑、无期徒刑的，应当剥夺政治权利终身;(4)死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的,应当把附加剥夺政治权利的期限相应的改为3年以上10年以下。C选项正确,ABD选项错误。

3、公司经理甲利用职务上的便利,侵吞本单位财物数额巨大。对此犯罪,我国刑法规定的法定刑是“处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。”根据本条对甲量刑()。

A、最高可判处15年有期徒刑,并处没收财产

B、最高可判处20年有期徒刑，并处没收财产

C、最高可判处25年有期徒刑,不并处没收财产

D、如果判处5年有期徒刑,则不能并处没收财产

【答案】A

【解析】有期徒刑的期限为6个月以上15年以下,“处五年以上有期徒刑”表明最高量刑是15年,同时,结合“可以并处没收财产”的规定可知,A选项正确,BCD选项错误。

【特别说明】为了加强对民营企业的保护,加大对非国家工作人员职务犯罪的打击力度,《刑法修正案(十一)》将职务侵占罪的最高刑从十五年有期徒刑提高到无期徒刑。

4、下列选项中,应按故意杀人罪一罪定罪处罚的是

A、甲为索取债务将孙某关在宾馆房间,其间多次毒打孙某致其死亡

B、乙为勒索财物绑架钱某,从钱某家人处获得赎金后将钱某杀害

C、丙为牟取暴利组织多人偷越国境,其间将被组织者吴某殴打致死

D、丁为劫取财物杀死曹某,并按照计划将曹某驾驶的车辆变卖获利

【答案】A

【解析】甲为索取债务将孙某关在宾馆房间属于非法拘禁,在此过程中使用暴力致人死亡的,转化为故意杀人罪,A选项正确。以勒索财物为目的绑架他人的构成绑架罪,绑架并杀害被绑架人的，只定绑架罪一罪,B选项错误。在组织他人偷越国(边)境的过程中对被组织者有杀害、伤害强奸、拐卖等犯罪行为的,依照数罪并罚的规定处罚,C选项错误。行为人为劫取财物而故意杀人,以抢劫罪定罪处罚,D选项错误。

5、甲因经营不善欠下巨额债务,为转移财产,与朋友乙伪造甲向乙借款200万元的借款合同,让乙向法院提起诉讼,第三人丙得知后申请参加诉讼。法院经开庭审理查明,该借款合同属于甲、乙恶意伪造。甲的行为应认定为()。

A、伪证罪

B、妨害作证罪

C、虚假诉讼罪

D、扰乱法庭秩序罪

【答案】C

【解析】虛假诉讼罪是指以捏造的事实提起民事诉讼,妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益的行为。甲为逃避债务,与朋友乙捏造借款合同提起虚假的诉讼,符合虛假诉讼罪的构成要件,C选项正确。"伪证罪是指在刑事诉讼中,证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节,故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译,意图陷害他人或者隐匿罪证的行为,A选项错误。妨害作证罪,是指采用暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的行为,B选项错误。扰乱法庭秩序罪,是指以法定方式实施扰乱法庭秩序的行为,D选项错误。

6、甲在其制作的玉米馒头中违规超量添加色素,销售金额累计达22万元。此种色素为合法食品添加剂,超量使用不足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病。甲的行为应认定为()。

A、不构成犯罪、

B、生产、销售伪劣产品罪

C、生产、销售有毒、有害食品罪

D、生产、销售不符合安全标准的食品罪

【答案】B

【解析】生产、销售伪劣产品罪是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额达5万元以上的行为。甲生产的馒头违规超量添加色素,属于不合格产品,其销售金额达22万,符合生产、销售伪劣产品罪的构成要件,B选项正确,A选项错误。生产、销售有毒、有害食品罪,是指违反国家卫生管理法规,在生产、销售的食品中掺人有毒、有害的非食品原料的,或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的行为。本题中甲添加的色素为合法食品添加剂,不是有毒、有害的非食品原料,不构成生产、销售有毒、有害食品罪,C选项错误。生产、销售不符合安全标准的食品罪是危险犯，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病,才构成本罪。本题明确“超量使用不足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病",因此不构成生产、销售不符合安全标准的食品罪,D选项错误。

7、甲从王某处借得一辆价值10万元的竞赛用自行车,因急需用钱，甲将该车质押给典当行,得款6万元。在王某索要时,甲无力赎回该车,又向李某借得一辆价值15万元的竞赛用自行车,将该车质押给同一典当行,得款10万元后赎回王某的自行车。甲将自行车交还给王某后潜逃,导致李某的自行车期满未赎。甲诈骗的金额为()。

A、6万元

B、10万元

C、15万元

D、25万元

【答案】C

【解析】诈骗罪是指以非法占有为目的,用虛构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为。甲从王某处借自行车,因急需用钱将车质押,此时甲没有非法占有的目的,不属于诈骗行为;在王某索要自行车时，甲已经无力赎回,却又向李某借车质押给典当行,甲此时具有非法占用的目的,属于诈骗行为。诈骗的金额是以诈骗财物的市场价值来计算,所以本题中甲的诈骗金额为15万元。

8、下列关于强奸罪的说法中,正确的是()。

A、强奸罪的犯罪对象可以是男性

B、强奸罪的犯罪主体不可以是女性

C、只要与幼女发生性关系就应以强奸罪论处

D、强奸引起被害人自杀的,不属于强奸“致使被害人死亡”

【答案】D

【解析】强奸罪是指违背妇女意志,以暴力、胁迫或者其他手段,强行与其发生性交或者奸淫不满14周岁的幼女的行为。该罪的犯罪对象只能是女性,A选项错误。妇女不能单独成为强奸罪的直接实行犯,但可以成为强奸罪的共犯或者间接实行犯，B选项错误。与幼女发生性关系构成强奸罪,要求行为人明知对方是幼女或可能是幼女。12~14周岁的幼女,如果发育成熟,身材高大,谎称自己已成年,主动与行为人发生性关系,行为人不知道对方是幼女的,不能认定为强奸罪,C选项错误。强奸“致使被害人重伤、死亡”是指因强奸行为本身导致被害人性器官严重损伤或者造成其他严重伤害,甚至当场死亡或者经治疗无效死亡的,不包括被害人事后自杀身亡,D选项正确。

9、工休期间,建筑工人甲在工地上将与自己相互嬉闹的工友乙推倒,致乙跌落摔死。甲的行为应认定为(),

A、意外事件

B、重大责任事故罪

C、故意伤害罪

D、过失致人死亡罪

【答案】D

【解析】甲与工友相互嬉闹致其死亡,甲的主观方面是过失,AC选项错误。重大责任事故罪要求发生在生产作业过程,本题是在工休期间,B选项错误。因此只能按照过失致人死亡罪对甲定罪处罚,D选项正确。

10、甲毒瘾发作,委托乙到住在同一小区的毒贩、(另案处理)处代购毒品，并向乙支付了“劳务费”。乙购买了2小包海洛因交给甲吸食。对此,下列说法中正确的是()。

A、甲构成贩卖毒品罪

B、乙构成贩卖毒品罪

C、乙构成非法持有毒品罪

D、甲、乙均不构成犯罪

【答案】B

【解析】甲买毒品是为了吸毒,不是为了贩卖毒品,A选项错误。乙收取“劳务费”帮吸毒的甲代购毒品从中牟利,构成贩卖毒品罪,B选项正确,D选项错误。贩卖毒品必然持有毒品,不再定非法持有毒品罪,C选项错误。

11、某地多日暴雪,甲在公交站等车时,站台顶棚因积雪过多塌落,将甲砸伤。该公交站站台系乙公司设计、丙公交公司管理。甲的损害应由()。

A、本人承担

B、乙公司赔偿

C、丙公司赔偿

D、乙公司和丙公司共同赔偿

【答案】C

【解析】根据《民法典》的规定,建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害,所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。本题中丙公司是公交站站台顶棚的管理人,站台顶棚积雪过多,丙公司没有及时清理,造成甲被压伤,应当承担侵权责任,C选项正确。

12、两个以上污染者污染环境造成他人损害的,污染者承担()。

A、按份责任

B、连带责任

C、过错责任

D、公平责任

【答案】A

【解析】根据<民法典》的规定,因污染环境、破坏生态造成他人损害的,侵权人应当承担侵权责任。两个以上侵权人污染环境、破坏生态的,承担责任的大小，根据污染物的种类、浓度、排放量,破坏生态的方式、范围、程度,以及行为对损害后果所起的作用等因素确定。故在数人实施污染环境的侵权行为时,侵权人承担按份责任而不是连带责任,A选项正确。

13、甲物业公司委托乙清洁公司清洁其管理的某住宅楼外墙,乙公司指派的员工丙因操作不当,致清洁工具从高处掉落,砸中业主丁的汽车。丁的损害应由()。

A、甲公司承担责任

B、乙公司承担责任

C、甲公司和乙公司承担连带责任

D、乙公司和丙承担连带责任

【答案】B

【解析】用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。丙作为乙公司的员工,其侵权行为应当由乙公司承担责任,B选项正确。

14、画家甲丧偶后,独自抚养儿子乙。某日,甲将自己的一幅画作交给朋友丙保管,嘱托丙待自己去世后烧毁该画作。甲去世后,丙违背甲的嘱托,将画作交拍卖公司拍卖,得款50万元。该50万元应当()。

A、归乙所有

B、归丙所有

C、由乙、丙平分

D、归国家所有

【答案】A

【解析】丙违背甲的嘱托,将画作交拍卖公司拍卖,该行为违反了甲与丙之间的保管合同的约定,甲可以要求丙返还拍卖价款。由于甲已经去世,乙作为甲的继承人,法定承受甲对丙享有的合同债权,因此，该50万元应该归乙所有,A选项正确。

15、微信名为“温柔的小蜜蜂”的用户在朋友圈中发图配文称:张某是一位糖尿病患者,服用“小蜜蜂”牌保健品后病情得到控制。李某发现该图用的是自己的生活照,且文字内容与自己毫不相干。该用户侵犯了李某的()。

A、名誉权

B、肖像权

C、个人信息权益

D、姓名权

【答案】B

【解析】根据《民法典》的规定,任何组织或者个人不得以丑化、污损,或者利用信息技术手段伪造等方式侵害他人的肖像权。未经肖像权人同意,不得制作、使用、公开肖像权人的肖像,但是法律另有规定的除外。本题中“温柔的小蜜蜂”未经李某同意,擅自使用李某的肖像,侵犯了李某的肖像权,B选项正确。

16、甲收到乙通信公司短信,内容为:本公司为您提供实时天气预报服务,每月收费5元,如不接受此服务,请回复N。甲看后未予理睬。后甲发现乙公司向自己收取了该费用,遂要求返还。甲与乙公司之间的天气预报服务合同()

A、不成立

B、无效

C、可撤销

D、有效

【答案】A

【解析】合同的成立要件须具备的条件包括有双方或多方当事人、当事人就合同必要条款达成合意、合同内容明确、经过要约和承诺阶段等。承诺原则上应以明示方式作出，沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时,才可以视为意思表示。本题中甲的沉默不能视为承诺,故甲与乙公司的合同不成立,A选项正确。

17、下列选项中,属于继父或继母收养继子女的条件是()

A、继子女不满14周岁

B、继父母无子女

C、经生父母同意

D、生父母有特殊困难无力抚养子女

【答案】C

【解析】根据《民法典》的规定,继父或者继母经继子女的生父母同意,可以收养继子女,并可以不受下列条件的限制:被收养人应为生父母有特殊困难无力抚养的子女;送养人应为有特殊困难无力抚养子女的生父母;收养人须无子女或者只有一名子女,年满30周岁,有抚养、教育和保护被收养人的能力,未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病,无不利于被收养人健康成长的违法犯罪记录;无子女的收养人可以收养两名子女;有子女的收养人只能收养一名子女。C选项正确。未成年人均可以被收养,不要求必须“不满14周岁”。

18、甲以5万元购得一块手表,甲的朋友乙发现该表系高仿品，但未告知甲。丙看见该手表有意购买,乙为让丙买下该表,对丙声称该表是绝版正品,丙信以为真,遂以5、5万元买下该表。甲与丙之间买卖合同的效力为()。

A、无效

B、可撤销

C、效力待定

D、有效

【答案】D

【解析】第三人欺诈是指民事法律行为当事人以外的第三人故意实施的,以引起、强化或维持他人的错误认识并使其基于此错误认识而做出意思表示为目的的欺骗行为。民事法律行为的对方知道或应当知道第三人欺诈行为的,该民事法律行为才是可撤销的。本题中,甲对于手表系高仿品并不知情,甲不知道乙实施了欺诈行为,因此丙不享有撤销权,合同有效,D选项正确。

19、甲将自己的房屋赠与好友乙,已交付但未办理过户登记。一年后,甲因急需资金,将该房卖给丙并办理了过户登记,同时约定在丙付清全款前,甲保留房屋所有权。对此,下列选项正确的是()。

A、甲仍享有房屋所有权

B、乙继受取得房屋所有权

C、丙善意取得房屋所有权

D、丙继受取得房屋所有权

【答案】D

【解析】甲将房屋赠与乙,但房屋因未办理过户登记,所有权未发生移转,此时房屋所有权人仍然是甲,甲将房屋卖给丙并办理了过户登记，此时房屋所有权人变为丙。甲丙之间“保留房屋所有权”的约定与法律规定冲突,不发生物权效力,因此本题中丙继受取得了房屋的所有权,D选项正确,ABC选项错误。

20、甲向乙借款100万元。为担保乙的债权,甲以一套价值50万元的房屋作抵押,丙以一套价值50万元的房屋作抵押,丁提供保证。现甲不能偿还到期债务。对此,下列说法正确的是()。

A、乙应当先就甲的房屋实现抵押权

B、乙应当先就丙的房屋实现抵押权

C、乙应当先请求丁承担保证责任

D、乙可以同时请求甲丙、J承担按份担保责任

【答案】A

【解析】根据《民法典》规定,被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。本题中既有物的担保,又有人的担保,甲作为债务人,以自己的房屋为乙作了抵押,乙应当先就该物的担保实现债权,A选项正确,BCD选项错误。

二、多项选择题:第21~30小题,每小题2分,共20分。下列每题给出的四个选项中,至少有两个选项是符合题目要求的。多选、少选或错选均不得分。

21、下列选项中,属于我国刑法理论中处断的一罪的有()。

A、集合犯

B、连续犯

C、牵连犯

D、吸收犯

【答案】BCD

【解析】处断的一罪包括连续犯、牵连犯和吸收犯,BCD选项正确,集合犯属于法定的一罪,A选项错误。

22、下列选项中,减刑的适用对象有()。

A、被判处管制的犯罪分子

B、被判处拘役的犯罪分子

C、被判处有期徒刑的犯罪分子

D、被判处无期徒刑的犯罪分子

【答案】ABCD

【解析】减刑是指对被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子,因其在刑罚执行期间认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改或者立功表现，而适当减轻其原判刑罚的制度。减刑只适用于被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,ABCD选项均正确。

23、下列选项中,应认定为共同犯罪中的教唆犯的有

A、甲引诱17岁的王某盗窃了巨额财物

B、乙唆使已有自杀决意的高某赶快自杀

C、丙在演讲中煽动听众实施分裂国家的活动

D、丁说服丈夫刘某利用职权向他人索取巨额财物

【答案】AD

【解析】教唆犯,指教唆他人实行犯罪的人。具体而言,就是指故意引起他人产生犯罪决意的人。甲引诱王某实施盗窃行为,甲构成教唆犯,且甲教唆不满18周岁的人犯罪,应从重处罚,A选项正确。高某具有完全的意志自由,乙教唆其自杀不构成犯罪,且高某已经有犯罪决意,乙唆使其自杀不符合引起犯罪决意的条件,因此乙不能构成教唆犯,B选项错误。丙煽动分裂国家,该行为被刑法分则单独规定为煽动分裂国家罪,C选项错误。丁教唆丈夫向他人索取贿赂,构成教唆犯,D选项正确。

24、自动投案的罪犯的下列行为中,应认定为属于自首中“如实供述自己的罪行”的有()。

A、供述时对所知的同案犯未作供述的

B、如实供述行为事实但对行为性质加以辩解的

C、在司法机关掌握其主要犯罪事实之前主动交代的

D、供述的身份与真实情况有差别但未影响定罪量刑的

【答案】BCD

【解析】自首中的“如实供述自己的罪行”的含义是供述自己实施并应由本人承担刑事责任的罪行。投案人供述罪行时除了要供述自己的罪行,还应当供述自己所知的同案犯的犯罪行为,A选项错误。如实供述行为事实但对行为性质加以辩解,供述的身份与真实情况有差别但未影响定罪量刑的,不影响自首的认定,BD选项正确。如实供述要在司法机关掌握犯罪事实之前进行,而由于主客观方面的原因,投案人很难将自己的罪行完全无遗漏地供述,因此只要如实供述主要或基本罪行即可,C选项正确。

25、我国刑法保护的公民个人信息包括()。

A、财产状况

B、行踪轨迹

C、身份证件号码

D、通讯联系方式

【答案】ABCD

【解析】侵犯公民个人信息罪中的“公民个人信息"是指以电子或者其他方式记录的能够单独或者与其他信息结合识别特定自然人身份或者反映特定自然人活动情况的各种信息,包括姓名身份证件号码、通信通讯联系方式、住址、账号密码、财产状况行踪轨迹等,ABCD选项均正确。

26、甲拾得乙丢失的手机，向乙索要2000元报酬,乙表示面谈。见面后乙称只给500元，甲因此拒绝返还手机。乙要求甲返还手机的请求权有()。

A、侵权请求权、

B、物权请求权

C、不当得利请求权

D、无因管理请求权

【答案】ABC

【解析】根据《民法典》的规定,遗失物的拾得人负有下列义务:(1)将拾得物返还权利人的义务。拾得遗失物,应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取,或者送交公安等有关部门。(2)妥善保管的义务。拾得人在遗失物送交有关部门前,有关部门在遗失物被领取前,应当妥善保管遗失物。因故意或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的,应当承担民事责任。甲拾得手机拒不返还,属于侵犯乙的财产权的行为,乙可以侵权请求权要求甲返还手机,A选项正确。甲拾得乙的手机后以拾得遗失物为法律依据对手机进行占有,乙请求甲返还手机，甲拒不返还,此时的占有属于无权占有,乙作为物权人可以占有返还请求权或返还原物请求权等物权请求权要求甲返还手机,B选项正确。甲拾得手机不返还给乙,甲没有合法根据取得利益而使乙的财产受损,乙可以不当得利请求权要求甲返还手机,C选项正确。无因管理是指没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为,甲侵占遗失物,没有为乙谋利益的意思,不属于无因管理,D选项错误。

27、下列选项中,属于非营利法人的有()。

A、基层群众性自治组织法人

B、社会团体法人

C、事业单位法人

D、农村合作经济组织法人

【答案】BC

【解析】非营利法人包括事业单位、社会团体、捐助法人,BC选项正确,基层群众性自治组织法人和农村合作经济组织法人属于特别法人，AD选项错误。

28、甲、乙、丙、丁一家四口乘坐某客运公司的客车去旅游。甲购买了全票,乙购买了优待票,丙购买了半票,丁免票。因司机疲劳驾驶发生交通事故,全车旅客受伤。下列人员中,有权请求客运公司赔偿的有()。

A、甲

B、乙

C、丙

D、丁

【答案】ABCD

【解析】《民法典》第823条规定:“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任;但是,伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。”因此,ABCD选项均正确。

29、我国婚姻法规定,“父母不履行抚养义务时,未成年的或不能独立生活的子女,有要求父母付给抚养费的权利。”其中,“不能独立生活的子女”包括

A、在校接受高中学历教育的成年子女

B、在校接受大学本科学历教育的成年子女

C、丧失劳动能力无法维持正常生活的成年子女

D、未完全丧失劳动能力无法维持正常生活的成年子女

【答案】ACD

【解析】“不能独立生活的子女”,是指尚在校接受高中及以下学历教育或者丧失、部分丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。ACD选项正确。

30、甲将祖父的遗像交给乙装裱,乙粗心大意,弄丢了该遗像,甲非常痛苦。甲有权要求乙()。

A、返还原物

B、恢复原状

C、赔偿财产损失、

D、赔偿精神损害

【答案】CD

【解析】返还原物的前提条件是原物存在,遗像已经丢失,乙无法返还，因此甲无法要求乙返还原物，A选项错误。当物权的标的物因他人的侵权行为而损坏时,如果能够修复,物权人可以请求侵权行为人修理以恢复物之原状,遗像丢失,无法恢复,B选项错误。乙丢失遗像,甲遭受财产损失,可要求乙赔偿财产损失,C选项正确。具有人格象征意义的特定纪念物品,因侵权行为而永久性灭失或者毁损,物品所有人可以侵权为由,向人民法院起诉请求精神损害赔偿,D选项正确。

三、简答题:第31~34小题，每小题10分,共40分。

31、简述单位犯罪自首的认定。

【答案】

(1)单位犯罪的自首,是指单位在犯罪以后，自动投案,如实交代自己的罪行的行为。(3分)

(2)单位犯罪案件中,单位集体决定或者单位负责人决定自动投案,如实交代单位犯罪事实的,是单位自首。(4分)

(3)单位直接负责的主管人员自动投案,如实交代单位犯罪事实的,应当认定为单位自首。(3分)

32、简述徇私枉法罪的构成要件。

【答案】

(1)本罪侵犯的客体是国家司法机关的正常活动与国家的司法公正。(2分)

(2)客观上表现为:一是对明知是无罪的人而使其受追诉;二是对明知是有罪的人而故意包庇不使其受追诉;三是在刑事审判活动中故意违背事实与法律作枉法裁判。(3分)

(3)犯罪主体是特殊主体,即司法工作人员。(2分)

(4)主观方面表现为直接故意并具有徇私的动机。(3分)

33、简述撤销监护人资格的法定事由。

【答案】

监护人有下列情形之一的,人民法院根据有关个人或者组织的申请,撤销其监护人资、格,安排必要的临时监护措施,并按照最有利于被监护人的原则依法指定监护人:

(1)实施严重损害被监护人身心健康行为的;(3分)

(2)怠于履行监护职责,或者无法履行监护职责且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人，导致被监护人处于危困状态的;(4分)

(3)实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为的。(3分)

34、简述侵犯商标权的主要情形。

【答案】根据《商标法》的规定,下列行为均属于对注册商标专用权的侵犯:

(1)未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的;(2分)

(2)未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标,或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的;(2分)

(3)销售侵犯注册商标专用权的商品的;(1分)

(4)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造擅自制造的注册商标标识的;(1分)

(5)未经商标注册人同意,更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的;(1分)

(6)故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件,帮助他人实施侵犯商标专用权行为的;(2分)

(7)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。(1分)

四、论述题:第35~36小题，每小题15分,共30分。

35、试论我国刑法中数罪并罚的限制加重原则。

【答案】

限制加重原则是指以一人所犯数罪中应当判处或已判处的最重刑罚为基础,再在一定限度以内对其予以加重作为执行刑罚的合并处罚原则。(3分)我国刑法适用限制加重原则的具体规则为:判决宣告的数个主刑均为有期徒刑的,应当在总和刑期以下,数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,有期徒刑总和刑期不满35年的,最高不能超过20年,总和刑期在35年以上的，最高不能超过25年(4分);判决宣告的数个主刑均为拘役的,应当在总和刑期以下,数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是最高不能超过1年(4分);判决宣告的数个主刑均为管制的,应当在总和刑期以下,数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是最高不能超过3年。(4分)

36、试论债权让与。

【答案】债权让与是指债权人通过协议将其债权移转给第三人享有的行为。(2分)

其条件包括:存在有效债权;让与人与第三人达、成合意且不违反法律规定;债权具有可让与性。(3分)债权让与应当通知债务人,未经通知的,对债务人不发生效力。(2分)

债权让与的效力包括对内效力和对外效力,对内效力是:受让人取得转让的债权及有关的从权利,但从权利专属于债权人的除外;让与人对让与债权负权利瑕疵担保责任。(4分)对外效力是:债务人应向受让人履行债务;债务人有权向受让人主张对让与人的抗辩。(4分)

五、案例分析题:第37~38小题,每小题20分,共40分。

37、甲因犯盗窃罪被判处有期徒刑5年,并处罚、金,2017年9月1日刑满释放。2019年1月30日,甲尾随独自回家的乙，强行进人乙家中，用胶带捆绑乙的双手,逼迫乙说出贵重财物存放地点，甲即去翻找。乙乘机将身体探出二楼窗户向邻居呼救,因双手被胶带捆住,失去平衡,坠楼摔死。甲见状空手逃离现场。

请根据上述材料，回答下列问题并说明理由:

(1)甲的行为应如何定罪?

(2)甲的犯罪行为属于何种停止形态?

(3)对甲确定刑罚时应考虑哪些情节?

【答案】

(1)抢劫罪。(3分)

抢劫罪是指以非法占用为目的,当场使用暴力、威胁或者其他方法,强行劫取公私财物的行为。本题中,甲以非法占有为目的,强行进人乙家中,用胶带捆绑乙的双手从而逼迫乙说出财物所在,属于当场对乙使用暴力劫取财物,符合抢劫罪的构成要件,构成抢劫罪。(4分)

(2)抢劫罪既遂。(3分)

根据相关规定,具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果两者之一的,属于抢劫既遂,甲没有劫取到财物,但其抢劫行为致乙死亡,应认定为既遂。(4分)

(3)甲具有抢劫罪中人户抢劫和抢劫致人死亡两个法定的加重处罚情节:甲强行进人乙的住宅进行抢劫,应认定为人户抢劫;甲的抢劫行为与乙坠楼身亡之间具有因果关系,应认定为抢劫致人死亡。(4分)

甲因盗窃罪(故意犯罪)被判处有期徒刑,刑满释放后5年内又犯抢劫罪,属于累犯，应当从重处罚。(2分)

38、1998年4月1日,粟园村村委会与本村农户刘家签订土地承包合同,约定:村集体的耕地A地块交由刘家承包经营;承包期为1998年5月1日至2028年4月30日。

2012年5月1日,刘家与相邻B地块的承包户张家签订合同,约定:刘家有权在B地块取水浇田,每年支付2000元。刘家未对该权利申请登记。6月1日，刘家到B地块取水时,张家以刘家取水的权利未登记为由,不允许其取水。

2019年4月1日,刘家将A地块的土地经营权流转给本村农户李家,双方约定:李家有权于2019年4月10日至2030年3月31日使用A地块,每年支付500元/亩;刘家应于4月10日前交付A地块。4月5日,本村农户赵家得知刘家将土地经营权流转给李家,于是找到刘家,请求刘家将A地块的土地经营权流转给自己,并表示愿意每年支付700元/亩,刘家遂与赵家签订合同,并在当天交付了A地块。次日,李家发现赵家在使用A地块,要求赵家返还。

请根据_上述材料,回答下列问题并说明理由:

(1)张家不允许刘家取水的理由是否成立?

(2)刘家与李家之间关于李家使用A地块期限的约定是否有效?、

(3)李家是否有权要求赵家返还A地块?

【答案】

(1)不成立。(3分)

刘家取水的权利属于地役权,地役权自地役权合同生效时设立,不以登记为要件,因此张家不能以权利未登记为由不允许刘家取水。(3分)

(2)部分有效。(3分)

土地经营权流转的，流转的期限不得超过承包期的剩余期限,超过该期限的部分无效,未超过的部分有效。根据栗园村村委会与刘家的约定,刘家对A地块的承包期为1998年5月1日至2028年4月30日，而刘家与李家约定李家有权于2019年4月10日至2030年3月31日使用A地块,刘家与李家约定的期限超出了承包期的期限,故该约定部分有效,部分无效。(4分)

(3)有权。(3分)

土地承包经营权人将土地经营权流转的,未经登记,不得对抗善意第三人，赵家已知刘家将土地经营权流转给了李家,不属于善意第三人,因此李家有权要求赵家返还A地块。(4分)